XIX в. О. Гирке). Социальное право в более поздних
толкованиях Гурвича- это право, зафиксированное в высших
формах общественного взаимодействия людей, это <социабель-
ное право>, которое содействует объективной интеграции в
межличностных отношениях. В отличие от индивидуалистичес-
кого права оно основано на партнерстве, и потому оно является
правом, нацеленным на взаимопомощь, на решение общих
задач, на установление мира, в то время как индивидуалисти-
ческое право в прошлом и настоящем- это право войны,
конфликтов, разобщенности- Поскольку социальное право осно-
вано на доверии, оно не может быть установлено извне: оно
действует как бы изнутри данной социальной среды и в этом
смысле оно есть автономное право. Его параметры заданы не
<чистой нормой> нормативистов, не субъективными представ-
лениями лиц и не объективированным фактом, а <непосред-
ственным юридическим опытом>, который фиксируется в кол-
лективных документах. Последние Гурвич именует <коллектив-
ными актами признания> определенных ценностей (Юридичес-
кий опыт и плюралистская философия права. 1935).
Коллективные акты признания- это спонтанный, коллек-
тивный <выбор ценностей>, это способ прояснения коллектив-
ных представлений, коллективной ментальности (умонастрое-
ний). Коллективность эта может включать в себя большие
группы- целые классы, и тогда возникает <крестьянское
право>, <пролетарское право>, <буржуазное право>. Все эти
разновидности пребывают в состоянии конкурентного соперни-
чества, причем каждое из них стремится взять верх, в том числе
занять доминирующее положение в государственном правопо-
рядке. Возможно также состояние <юридического равновесия>
между, скажем, <групповой экономической активностью> и
<территориальным государством>.
Еще одна разновидность юридического институционализма
была выдвинута и обоснована П. А. Сорокиным. Своеобразие ее
заключалось в том, что данная институция в рамках плюрализ-
ма права не сама выступает главным и конституирующим
элементом группы людей и права этой группы, а правовая норма
образует ядро, скелет, сердце и душу всякой организованной
группы или института- Таким образом, семья, государство,
церковь, партия или профсоюз, а также школа, университет,
даже организованная группа преступников представляют на
5. Социологическая юриспруденция
681
практике всего лишь <объективацию и олицетворение правовых
норм и правовых убеждений всех или решающего большинства
группы>. Исследователи обнаруживают у Гурвича и Сорокина
стремление сочетать институционализм с психологической те-
орией права Петражицкого, в особенности с его трактовкой
множественности источников права, которая во многом совпада-
ет с идеями <правового плюрализма>.
Социологическая юриспруденция наибольшее распростране-
ние получила в США, где она сосуществовала и конкурировала
с аналитической юриспруденцией и естественно-правовым на-
правлением. Роско Паунд, глава этой школы, начал разрабаты-
вать новую проблематику еще в первой четверти века и в конце
своего творческого пути сумел свести воедино свои разработки
в 5-томной <Юриспруденции> (1959). Суть нового подхода в
социологии права была охарактеризована самим Паундом как
<инструментальный прагматический подход> к изучению права,
причем само право стало восприниматься преимущественно как
<инструмент социального контроля>. Поскольку дело контроля
связано так или иначе с урегулированием и координацией
поведения и социального взаимодействия законопослушных
граждан, то для самой юриспруденции наиболее подходящим
названием стало название <юридическая социальная инжене-
рия>, авторство которого также приписывается Паунду.
Под правом в действии Паунд понимает три взаимосвязанных
его проявления в социальной жизни, доступные эмпирическому
наблюдению и изучению,- правопорядок, совокупность пред-
писаний и правоприменительная деятельность в суде или адми-
нистрации. Цель права состоит в примирении и гармонизации
сталкивающихся и перекрещивающихся интересов и требова-
ний, Паунд составил весьма пространную таблицу этих интере-
сов и увязал их с набором ценностей и постулатов современной
цивилизации. Взятые все вместе, эти интересы и требования
обеспечивают, должны обеспечивать <защиту интересов> с
помощью права:
Ценности и постулаты изображены Паундом как идеальные
вечные начала. Согласно его обобщению, человек, находящийся
в цивилизованном обществе, может и должен исходить как из
данного, уже наличествующего, что он вправе пользоваться
всем, что ему принадлежит в качестве созданных его собствен-
ными руками плодов (и в силу иных правомерных причин и
обстоятельств), что все люди в его окружении будут в общении
с ним поступать добросовестно и возвращать необоснованно
682
Глава 22. Политические и правовые идеи XX в.
полученное, что никто не будет совершать поступков, влекущих
за собой повышенный риск для окружающих, и т. д. и т. п. Все
эти постулаты Паунд весьма высокопарно объявил <юридичес-
кими постулатами цивилизованного общества>, но добавил при
этом, что в современном индустриальном обществе возможны и
новые тенденции и связанные с ними постулаты- о более
терпимом отношении к <неудачникам>, об их поддержке в
трудную минуту и т.д.
Такова идеализированная схема ценностей и интересов об-
щества, которое позднее назовут <состоянием всеобщего благо-
денствия> и которое все же не вполне оправдывает такое
название, поскольку в нем помимо изобилия потребительских
товаров и услуг существует явно выраженная социальная
стратификация, система всеохватывающего контроля, неодноз-
начное влияние <четвертой власти> в виде средств массовой
информации и др.
Сама концепция права как инструмента социального контро-
ля была в основных чертах разработана скандинавским социо-
логом Э. Россом и помимо концепции Паунда стала структурным
компонентом множества социологических концепций права,
общества и политики. Своеобразие позиции Паунда состояло в
оценке роли важнейших из традиционных средств социального
контроля(обычай, мораль, религия и право), которые на на-
чальных стадиях не были отдифференцированы друг от друга,
со временем сильно обособились и стали по-разному совмести-
мыми с общественным и политическим бытом. В Средние века
преобладали мораль и религия, которые в то же время плохо
совмещались с урбанизацией и патриархальным бытом. В совре-
менном обществе, согласно Паунду, важнейшим средством со-
циального контроля стало право и такой контроль стал фун-
кцией государства, которое осуществляет его через право.
Идея социального контроля при помощи права предполагает,
что право должно быть по крайней мере стабильным (оно, говоря
словами Паунда, должно быть <фиксированной основой для
регулирования человеческой деятельности>), однако постоян-
ные изменения условий жизни общества требуют постоянных
поправок, следовательно, <правовой порядок должен быть на-
столько же изменяемым, насколько стабильным>. Он должен
постоянно <пересматриваться в соответствии с изменениями в
общественной жизни, которую он должен регулировать>.
В этом обобщении схвачена одна из действительно встреча-
ющихся в жизни антиномий (стабильность-изменяемость). Одна-
6. Психологическая теория права Л. И. Петражицкого 683
ко возможны и другие варианты. Американский правовед
В. Фридмэн антиномию <стабильность и изменяемость> поста-
вил в один ряд с антиномиями <коллективизм и индивидуа-
лизм>, <демократия и автократия>, <национализм и интернаци-
онализм>, <интеллект и интуиция>, <индивидуум и универсум>.
Творчество Паунда отмечено явными чертами эклектики.
Так, выстраивая таблицы <достойных интересов>, он не указы-
вает, что эта тема идет от Иеринга и <юриспруденции интере-
сов> начала XX в. В 50-х гг., отдавая должное тенденции
<возрожденного естественного права>, он выдвигает компромис-
сную конструкцию <позитивного естественного права>. На воз-
вышение авторитета школы американских правовых реалистов
с их различением <действительного права> и <вероятного права>
otf отреагировал концепцией <юстиция без права>, где признал
возможность свободы правового усмотрения не только за судьей,
но также и за административными учреждениями.
6. Психологическая теория права Л. И. Петражицкого
В начале века крупным научным событием не только в
русской, но и европейской литературе стало опубликование
<Теории права и государства в связи с теорией нравственности>
Льва Иосифовича Петражицкого (1867-1931). В гносеологичес-
ком и методологическом отношении он следовал началам пози-
тивной философии, но при этом проявил большую самостоя-
тельность и оригинальность в освещении правовых явлений и
самой природы права.
Право определяется и исследуется Петражицким как явле-
ние нашей индивидуальной психики. Социальный момент в
праве не игнорируется, но воспринимается под углом зрения
психологически-правовых переживаний постольку, поскольку
социальный элемент в этих переживаниях отражается. Петра-
жицкий признает различия между правом и нравственностью,
но главное различие между ними он видит и воспринимает как
различие между чисто императивным характером нравствен-
ных импульсов (и соответствующих им норм) и императивно-
атрибутивным характером права. <Императивность> в данном
случае предстает в толковании Петражицкого индивидуально-
личностным сознанием долга, обязанности, в то время как
<атрибутивность>- это сознание <своего права>, выступаю-
щее вовне как притязание. Для нравственности важен импера-
тив и момент добровольности в исполнении обязанностей, тогда
как для права основное сосредоточено в моменте атрибутивнос-
684 Глава 22. Политические и правовые идеи XX в.
ти, т. е. в непременном исполнении обязанности и в связанном с
этим удовлетворением. Если в нравственном общении психика
участников довольно мирно реагирует на неисполнение обязан-
ностей, то в правовом общении неисполнение обязанностей (в
том числе правовых требований, подтвержденных судебным
решением) вызывает гнев, влечет оправданные требования
принудительного исполнения.
Решающее значение атрибутивных элементов в праве и
правовом общении в несколько тяжеловесной, но логически
согласованной форме получило такое обоснование: <Сообразно
атрибутивной природе правовых эмоций импульс в пользу
исполнения правового долга имеет характер давления в пользу
того, чтобы другой стороне, управомоченному, было доставлено
то, что ему причитается; что же касается поведения обязанного,
то оно имеет значение не само по себе а как способ и средство
достижения этого результата на стороне управомоченного. Нап-
ротив, нравственный импульс имеет характер непосредственно-
го и безотносительного давления в пользу определенного пове-
дения как такового, а не как средства удовлетворения права
другого> (Теория права и государства в связи с теорией нрав-
ственности. 2-е изд. 1909).
Одним из важных выводов теории стало положение о том, что
с точки зрения социальных целеполаганий и достижения твер-
дого порядка роль права в общественной жизни важнее роли
нравственности, поскольку пассивная этическая мотивация в
этом плане явно уступает активной этической мотивации (созна-
нию правомочности); в этом отношении <та и другая ветвь
человеческой этики> исполняют не просто различные функции,
они различны и в силе мотивации, во влиянии на поведение.
Правовой психике, сообразно ее природе, свойственно двусто-
роннее мотивационное действие - <наряду с пассивною эти-
ческою мотивацией (сознание долга) имеет место активная
(сознание управомоченности), так что получается соответствен-
но координированное индивидуальное и массовое поведение.
При этом пассивно-правовая мотивация... оказывает более ре-
шительное и неуклонное влияние на поведение>.
На стороне правового актива (<особенное и заслуживающее
похвалы поведение>) имеется не только поощрительно-санкци-
онирующая мотивация в пользу осуществления права, но также
стремление <добиваться причитающегося>. Последнее осущес-
твляется вне зависимости от усмотрения и воли обязанных -
6. Психологическая теория права Л. И. Петражицкого 685
оно сопровождается требованием, домогательством, тенденцией
заставлять обязанных подчиняться с помощью разных средств,
в том числе насильственных, и кроме того - <тенденцией
злостных, мстительных и вообще репрессивных реакций по
адресу нарушителей>. Все это оказывает добавочное мотиваци-
онное давление. <Вообще, указанные две тенденции, влияющие
на поведение обеих сторон в пользу неуклонного осуществления
требований права, придают упомянутой выше социальной коор-
динации поведения особенно крепкий, правильный и прочный
характер>.
В итоге действия указанных законов-тенденций правовой
психики и ее развития получается прочная скоординированная
система вызываемого правом социального поведения, прочный и
точно определенный порядок. Недаром в психике публики и
юристов имеется прочная ассоциация двух идей - <права> и
<порядка>, так что вместо слова <право> весьма часто применя-
ют выражение <правопорядок>. Для такой ассоциации сущес-
твует и <научно-причинное объяснение>.
В своем воздействии на социальное поведение особо заметны-
ми делаются такие специальные функции права, которые Пет-
ражицкий именует <распределительною> и <организационною>.
Так, в частности, дистрибутивная (распределительная) функ-
ция в области народного (и международного) хозяйства может
отличаться от функции распределения частей плодородной
почвы, средств и орудий производства, предметов потребления,
вообще хозяйственных благ между индивидами и группами.
Основной тип и главный базис распределения хозяйственных
благ, а вместе с тем и основной базис экономической и социаль-
ной жизни вообще представляет явление собственности (в
частнохозяйственном укладе, вусловиях <капиталистического>
социального строя - индивидуальной собственности, в услови-
ях первобытного или другого коллективистского строя - кол-
лективной).
К числу несомненных заслуг создателя психологической
теории права относят обычно решительное и безусловное осво-
бождение теории права от узкого юридического догматизма. В
этом вопросе Петражицкий создал своеобразное учение о мно-
гообразии нормативных фактов и видов положительного права.
Отказавшись от сложившихся вариантов догматического истол-
кования источников права и стремясь охватить все известные
факты из истории права и современного его состояния, Петра-
жицкий насчитал целых 15 видов положительного права, неиз-
686
Глава 22. Политические и правовые идеи XX в.
вестных, по его оценке, современной науке или же не
признаваемых ею.
Среди них он помимо официального права (законодательства)
различает книжное право, для которого нормативным фактом
служит авторитет книги, преимущественно юридического со-
держания (имеются в виду священные книги, сборники обычного
права, научные трактаты и Свод законов Юстиниана); далее
следует <право принятых в науке мнений>, <право учений
отдельных юристов или групп их>, <право юридической экспер-
тизы> (сюда же отнесены знаменитые <ответы> римских юрис-
тов); отдельно выделено <право изречений религиозно-этичес-
ких авторитетов: основателей религий, пророков, апостолов,
святых, отцов Церкви и т. д.> и <право религиозно-авторитетных
примеров, образцов поведения>. Своеобразное семейство обра-
зуется из <договорного права>, <права односторонних обеща-
ний> (например, государственных органов и частных лиц),
<программного права> (программное заявление органов государ-
ственной власти), <признанного права> (признание известных
прав и обязанностей одной из сторон юридического отношения).
<Прецедентное право> усматривается в деятельности государ-
ственных учреждений и в международном праве. Различается
также <общенародное право, как везде существующее право>
(нормативным фактом для него служат ссылки на то, что <так
принято во всем мире>, <у всех народов>). Отсюда становится
понятным соседствующее с прецедентным и общенародным
<право юридических поговорок и пословиц>.
Петражицкому принадлежит весьма точная и по-своему
конструктивная критика юридической ментальноеT, в которой
<власть> и <господство> имеют характер не научно содержа-
тельных и фиксированных смысловых терминов, а скорее ха-
рактер слов для всевозможного и необременительного употреб-
ления в различных областях правосознания без ясно определен-
ного смысла.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104
толкованиях Гурвича- это право, зафиксированное в высших
формах общественного взаимодействия людей, это <социабель-
ное право>, которое содействует объективной интеграции в
межличностных отношениях. В отличие от индивидуалистичес-
кого права оно основано на партнерстве, и потому оно является
правом, нацеленным на взаимопомощь, на решение общих
задач, на установление мира, в то время как индивидуалисти-
ческое право в прошлом и настоящем- это право войны,
конфликтов, разобщенности- Поскольку социальное право осно-
вано на доверии, оно не может быть установлено извне: оно
действует как бы изнутри данной социальной среды и в этом
смысле оно есть автономное право. Его параметры заданы не
<чистой нормой> нормативистов, не субъективными представ-
лениями лиц и не объективированным фактом, а <непосред-
ственным юридическим опытом>, который фиксируется в кол-
лективных документах. Последние Гурвич именует <коллектив-
ными актами признания> определенных ценностей (Юридичес-
кий опыт и плюралистская философия права. 1935).
Коллективные акты признания- это спонтанный, коллек-
тивный <выбор ценностей>, это способ прояснения коллектив-
ных представлений, коллективной ментальности (умонастрое-
ний). Коллективность эта может включать в себя большие
группы- целые классы, и тогда возникает <крестьянское
право>, <пролетарское право>, <буржуазное право>. Все эти
разновидности пребывают в состоянии конкурентного соперни-
чества, причем каждое из них стремится взять верх, в том числе
занять доминирующее положение в государственном правопо-
рядке. Возможно также состояние <юридического равновесия>
между, скажем, <групповой экономической активностью> и
<территориальным государством>.
Еще одна разновидность юридического институционализма
была выдвинута и обоснована П. А. Сорокиным. Своеобразие ее
заключалось в том, что данная институция в рамках плюрализ-
ма права не сама выступает главным и конституирующим
элементом группы людей и права этой группы, а правовая норма
образует ядро, скелет, сердце и душу всякой организованной
группы или института- Таким образом, семья, государство,
церковь, партия или профсоюз, а также школа, университет,
даже организованная группа преступников представляют на
5. Социологическая юриспруденция
681
практике всего лишь <объективацию и олицетворение правовых
норм и правовых убеждений всех или решающего большинства
группы>. Исследователи обнаруживают у Гурвича и Сорокина
стремление сочетать институционализм с психологической те-
орией права Петражицкого, в особенности с его трактовкой
множественности источников права, которая во многом совпада-
ет с идеями <правового плюрализма>.
Социологическая юриспруденция наибольшее распростране-
ние получила в США, где она сосуществовала и конкурировала
с аналитической юриспруденцией и естественно-правовым на-
правлением. Роско Паунд, глава этой школы, начал разрабаты-
вать новую проблематику еще в первой четверти века и в конце
своего творческого пути сумел свести воедино свои разработки
в 5-томной <Юриспруденции> (1959). Суть нового подхода в
социологии права была охарактеризована самим Паундом как
<инструментальный прагматический подход> к изучению права,
причем само право стало восприниматься преимущественно как
<инструмент социального контроля>. Поскольку дело контроля
связано так или иначе с урегулированием и координацией
поведения и социального взаимодействия законопослушных
граждан, то для самой юриспруденции наиболее подходящим
названием стало название <юридическая социальная инжене-
рия>, авторство которого также приписывается Паунду.
Под правом в действии Паунд понимает три взаимосвязанных
его проявления в социальной жизни, доступные эмпирическому
наблюдению и изучению,- правопорядок, совокупность пред-
писаний и правоприменительная деятельность в суде или адми-
нистрации. Цель права состоит в примирении и гармонизации
сталкивающихся и перекрещивающихся интересов и требова-
ний, Паунд составил весьма пространную таблицу этих интере-
сов и увязал их с набором ценностей и постулатов современной
цивилизации. Взятые все вместе, эти интересы и требования
обеспечивают, должны обеспечивать <защиту интересов> с
помощью права:
Ценности и постулаты изображены Паундом как идеальные
вечные начала. Согласно его обобщению, человек, находящийся
в цивилизованном обществе, может и должен исходить как из
данного, уже наличествующего, что он вправе пользоваться
всем, что ему принадлежит в качестве созданных его собствен-
ными руками плодов (и в силу иных правомерных причин и
обстоятельств), что все люди в его окружении будут в общении
с ним поступать добросовестно и возвращать необоснованно
682
Глава 22. Политические и правовые идеи XX в.
полученное, что никто не будет совершать поступков, влекущих
за собой повышенный риск для окружающих, и т. д. и т. п. Все
эти постулаты Паунд весьма высокопарно объявил <юридичес-
кими постулатами цивилизованного общества>, но добавил при
этом, что в современном индустриальном обществе возможны и
новые тенденции и связанные с ними постулаты- о более
терпимом отношении к <неудачникам>, об их поддержке в
трудную минуту и т.д.
Такова идеализированная схема ценностей и интересов об-
щества, которое позднее назовут <состоянием всеобщего благо-
денствия> и которое все же не вполне оправдывает такое
название, поскольку в нем помимо изобилия потребительских
товаров и услуг существует явно выраженная социальная
стратификация, система всеохватывающего контроля, неодноз-
начное влияние <четвертой власти> в виде средств массовой
информации и др.
Сама концепция права как инструмента социального контро-
ля была в основных чертах разработана скандинавским социо-
логом Э. Россом и помимо концепции Паунда стала структурным
компонентом множества социологических концепций права,
общества и политики. Своеобразие позиции Паунда состояло в
оценке роли важнейших из традиционных средств социального
контроля(обычай, мораль, религия и право), которые на на-
чальных стадиях не были отдифференцированы друг от друга,
со временем сильно обособились и стали по-разному совмести-
мыми с общественным и политическим бытом. В Средние века
преобладали мораль и религия, которые в то же время плохо
совмещались с урбанизацией и патриархальным бытом. В совре-
менном обществе, согласно Паунду, важнейшим средством со-
циального контроля стало право и такой контроль стал фун-
кцией государства, которое осуществляет его через право.
Идея социального контроля при помощи права предполагает,
что право должно быть по крайней мере стабильным (оно, говоря
словами Паунда, должно быть <фиксированной основой для
регулирования человеческой деятельности>), однако постоян-
ные изменения условий жизни общества требуют постоянных
поправок, следовательно, <правовой порядок должен быть на-
столько же изменяемым, насколько стабильным>. Он должен
постоянно <пересматриваться в соответствии с изменениями в
общественной жизни, которую он должен регулировать>.
В этом обобщении схвачена одна из действительно встреча-
ющихся в жизни антиномий (стабильность-изменяемость). Одна-
6. Психологическая теория права Л. И. Петражицкого 683
ко возможны и другие варианты. Американский правовед
В. Фридмэн антиномию <стабильность и изменяемость> поста-
вил в один ряд с антиномиями <коллективизм и индивидуа-
лизм>, <демократия и автократия>, <национализм и интернаци-
онализм>, <интеллект и интуиция>, <индивидуум и универсум>.
Творчество Паунда отмечено явными чертами эклектики.
Так, выстраивая таблицы <достойных интересов>, он не указы-
вает, что эта тема идет от Иеринга и <юриспруденции интере-
сов> начала XX в. В 50-х гг., отдавая должное тенденции
<возрожденного естественного права>, он выдвигает компромис-
сную конструкцию <позитивного естественного права>. На воз-
вышение авторитета школы американских правовых реалистов
с их различением <действительного права> и <вероятного права>
otf отреагировал концепцией <юстиция без права>, где признал
возможность свободы правового усмотрения не только за судьей,
но также и за административными учреждениями.
6. Психологическая теория права Л. И. Петражицкого
В начале века крупным научным событием не только в
русской, но и европейской литературе стало опубликование
<Теории права и государства в связи с теорией нравственности>
Льва Иосифовича Петражицкого (1867-1931). В гносеологичес-
ком и методологическом отношении он следовал началам пози-
тивной философии, но при этом проявил большую самостоя-
тельность и оригинальность в освещении правовых явлений и
самой природы права.
Право определяется и исследуется Петражицким как явле-
ние нашей индивидуальной психики. Социальный момент в
праве не игнорируется, но воспринимается под углом зрения
психологически-правовых переживаний постольку, поскольку
социальный элемент в этих переживаниях отражается. Петра-
жицкий признает различия между правом и нравственностью,
но главное различие между ними он видит и воспринимает как
различие между чисто императивным характером нравствен-
ных импульсов (и соответствующих им норм) и императивно-
атрибутивным характером права. <Императивность> в данном
случае предстает в толковании Петражицкого индивидуально-
личностным сознанием долга, обязанности, в то время как
<атрибутивность>- это сознание <своего права>, выступаю-
щее вовне как притязание. Для нравственности важен импера-
тив и момент добровольности в исполнении обязанностей, тогда
как для права основное сосредоточено в моменте атрибутивнос-
684 Глава 22. Политические и правовые идеи XX в.
ти, т. е. в непременном исполнении обязанности и в связанном с
этим удовлетворением. Если в нравственном общении психика
участников довольно мирно реагирует на неисполнение обязан-
ностей, то в правовом общении неисполнение обязанностей (в
том числе правовых требований, подтвержденных судебным
решением) вызывает гнев, влечет оправданные требования
принудительного исполнения.
Решающее значение атрибутивных элементов в праве и
правовом общении в несколько тяжеловесной, но логически
согласованной форме получило такое обоснование: <Сообразно
атрибутивной природе правовых эмоций импульс в пользу
исполнения правового долга имеет характер давления в пользу
того, чтобы другой стороне, управомоченному, было доставлено
то, что ему причитается; что же касается поведения обязанного,
то оно имеет значение не само по себе а как способ и средство
достижения этого результата на стороне управомоченного. Нап-
ротив, нравственный импульс имеет характер непосредственно-
го и безотносительного давления в пользу определенного пове-
дения как такового, а не как средства удовлетворения права
другого> (Теория права и государства в связи с теорией нрав-
ственности. 2-е изд. 1909).
Одним из важных выводов теории стало положение о том, что
с точки зрения социальных целеполаганий и достижения твер-
дого порядка роль права в общественной жизни важнее роли
нравственности, поскольку пассивная этическая мотивация в
этом плане явно уступает активной этической мотивации (созна-
нию правомочности); в этом отношении <та и другая ветвь
человеческой этики> исполняют не просто различные функции,
они различны и в силе мотивации, во влиянии на поведение.
Правовой психике, сообразно ее природе, свойственно двусто-
роннее мотивационное действие - <наряду с пассивною эти-
ческою мотивацией (сознание долга) имеет место активная
(сознание управомоченности), так что получается соответствен-
но координированное индивидуальное и массовое поведение.
При этом пассивно-правовая мотивация... оказывает более ре-
шительное и неуклонное влияние на поведение>.
На стороне правового актива (<особенное и заслуживающее
похвалы поведение>) имеется не только поощрительно-санкци-
онирующая мотивация в пользу осуществления права, но также
стремление <добиваться причитающегося>. Последнее осущес-
твляется вне зависимости от усмотрения и воли обязанных -
6. Психологическая теория права Л. И. Петражицкого 685
оно сопровождается требованием, домогательством, тенденцией
заставлять обязанных подчиняться с помощью разных средств,
в том числе насильственных, и кроме того - <тенденцией
злостных, мстительных и вообще репрессивных реакций по
адресу нарушителей>. Все это оказывает добавочное мотиваци-
онное давление. <Вообще, указанные две тенденции, влияющие
на поведение обеих сторон в пользу неуклонного осуществления
требований права, придают упомянутой выше социальной коор-
динации поведения особенно крепкий, правильный и прочный
характер>.
В итоге действия указанных законов-тенденций правовой
психики и ее развития получается прочная скоординированная
система вызываемого правом социального поведения, прочный и
точно определенный порядок. Недаром в психике публики и
юристов имеется прочная ассоциация двух идей - <права> и
<порядка>, так что вместо слова <право> весьма часто применя-
ют выражение <правопорядок>. Для такой ассоциации сущес-
твует и <научно-причинное объяснение>.
В своем воздействии на социальное поведение особо заметны-
ми делаются такие специальные функции права, которые Пет-
ражицкий именует <распределительною> и <организационною>.
Так, в частности, дистрибутивная (распределительная) функ-
ция в области народного (и международного) хозяйства может
отличаться от функции распределения частей плодородной
почвы, средств и орудий производства, предметов потребления,
вообще хозяйственных благ между индивидами и группами.
Основной тип и главный базис распределения хозяйственных
благ, а вместе с тем и основной базис экономической и социаль-
ной жизни вообще представляет явление собственности (в
частнохозяйственном укладе, вусловиях <капиталистического>
социального строя - индивидуальной собственности, в услови-
ях первобытного или другого коллективистского строя - кол-
лективной).
К числу несомненных заслуг создателя психологической
теории права относят обычно решительное и безусловное осво-
бождение теории права от узкого юридического догматизма. В
этом вопросе Петражицкий создал своеобразное учение о мно-
гообразии нормативных фактов и видов положительного права.
Отказавшись от сложившихся вариантов догматического истол-
кования источников права и стремясь охватить все известные
факты из истории права и современного его состояния, Петра-
жицкий насчитал целых 15 видов положительного права, неиз-
686
Глава 22. Политические и правовые идеи XX в.
вестных, по его оценке, современной науке или же не
признаваемых ею.
Среди них он помимо официального права (законодательства)
различает книжное право, для которого нормативным фактом
служит авторитет книги, преимущественно юридического со-
держания (имеются в виду священные книги, сборники обычного
права, научные трактаты и Свод законов Юстиниана); далее
следует <право принятых в науке мнений>, <право учений
отдельных юристов или групп их>, <право юридической экспер-
тизы> (сюда же отнесены знаменитые <ответы> римских юрис-
тов); отдельно выделено <право изречений религиозно-этичес-
ких авторитетов: основателей религий, пророков, апостолов,
святых, отцов Церкви и т. д.> и <право религиозно-авторитетных
примеров, образцов поведения>. Своеобразное семейство обра-
зуется из <договорного права>, <права односторонних обеща-
ний> (например, государственных органов и частных лиц),
<программного права> (программное заявление органов государ-
ственной власти), <признанного права> (признание известных
прав и обязанностей одной из сторон юридического отношения).
<Прецедентное право> усматривается в деятельности государ-
ственных учреждений и в международном праве. Различается
также <общенародное право, как везде существующее право>
(нормативным фактом для него служат ссылки на то, что <так
принято во всем мире>, <у всех народов>). Отсюда становится
понятным соседствующее с прецедентным и общенародным
<право юридических поговорок и пословиц>.
Петражицкому принадлежит весьма точная и по-своему
конструктивная критика юридической ментальноеT, в которой
<власть> и <господство> имеют характер не научно содержа-
тельных и фиксированных смысловых терминов, а скорее ха-
рактер слов для всевозможного и необременительного употреб-
ления в различных областях правосознания без ясно определен-
ного смысла.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104